保證金哪種情況可不退

發布日期:2016-05-16 04:05:03   地區:

 投标保證金作為招投标雙方承諾與約定的規範模式,在政府采購活動中發揮着積極的作用,其“含金量”不可低估。在實用性效果上,投标保證金保證了政府采購合同“定金”向“履約金”的過渡;在法律層面上,杜絕了少數濫宇充數者的“低成本”、“無成本”投标,使政府采購真正成為智者與能者的競争,保證了政府采購活動的嚴肅性與公正性;在經濟性上,體現了政府采購活動符合經濟活動的一般規律,保證了政府采購活動的效益與政府采購目标的實現。
  
  在業界專家看來,投标保證金之所以能在政府采購中發揮如此重要作用,主要是它能對投标人起到很好的約束作用,投标人一旦違反約定,就可能遭遇投标保證金無法退回的風險。那麼,代理機構在什麼情況下可以不退還投标保證金呢?
  
  代理機構不能“沒收”?
  
  根據《工程建設項目施工招标投标辦法》第四十條的規定,在提交投标文件截止時間後到招标文件規定的投标有效期終止之前,投标人不得補充、修改、替代或者撤回其投标文件。投标人補充、修改、替代投标文件的,招标人不予接受;投标人撤回投标文件的,其投标保證金将被沒收。但有法律專家卻指出,所謂“沒收”,乃是《中華人民共和國行政處罰法》規定的處罰行為之一。在政府采購活動中,采購人和采購代理機構都不具備行政主體資格,當然就不能實施行政處罰行為。所以投标保證金不能被采購人、采購代理機構所“沒收”。
  
  三種情況可不予退還
  
  業界專家強調,在政府采購招投标活動中,代理機構向投标人收取投标保證金是為了防止和彌補因投标人的過失行為而給招标人帶來的損失,是為了維護正常的招投标秩序,所以不僅在政府采購貨物服務招标中應當收取投标保證金,在服務及工程招标中同樣也應收取投标保證金。
  
  在安徽省馬鞍山市政府采購中心主任章家菊看來,投标保證金是為“保證供應商按規矩投标、按規則參與政府采購活動”而設定的。“不予退還的保證金”是違約當事人對承諾的約定事項違約後的直接責任,如果事先承諾的約定有“不予退還”投标保證金之規定,那麼,當違約者出現違約後,就應承擔“不予退還”投标保證金的經濟賠償責任;它是投标人違背“要約”後,采購人或采購代理機構直接獲得賠償的處理辦法;并不屬于行政處罰的範疇。
  
  法律專家也認為,代理機構不予退還投标保證金的行為,不屬于《中華人民共和國行政處罰法》中規定的的沒收處罰。也正是這樣,《政府采購貨物和服務招标投标管理辦法》中用的也是“不予退還”四個字,而非“沒收”二字。該辦法第七十五條規定,中标供應商有下列情形之一的,招标采購單位不予退還其交納的投标保證金:(一)中标後無正當理由不與采購人或者采購代理機構簽訂合同的;(二)将中标項目轉讓給他人,或者在投标文件中未說明,且未經采購招标機構同意,将中标項目分包給他人的;(三)拒絕履行合同義務的。
  
  何種情況不退還應事先明确
  
  在《政府采購法》、《招标投标法》以及相關的配套管理辦法中,并沒要求代理機構必須在招标文件中明确“何種情況下将不退還投标保證金”。但業界專家提醒,投标保證金的約束事項應在招标文件中明确,所要“約束”的事項和内容不明确容易引發糾紛。
  
  “《政府采購貨物和服務招标投标管理辦法》雖然已經明确了不予退還投标保證金的情況,但投标人不一定了解其規定,因此代理機構有必要在招标文件中重申。在操作實踐中,也可能還有一些情況會影響采購工作的順利開展,代理機構一樣可以把它列入投标保證金的約束範圍事先明确。”南方某中介公司的老總提醒,隻有事先明确,才能應付自如。
  
  這位老總透露,最近他們在一個工程項目采購中,就根據招标文件的規定,作出了“不予退還三家企業14萬元投标保證金”的決定。
  
  “我們在招标文件中已經規定‘投标人弄虛作假參與投标的,投标保證金将不予退還’,但這三家挂靠企業卻提供虛假材料參與投标,而且還險些中标了。”這位老總說。

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